青城新阶层·同心律师团 高迪律师、李文静律师:新冠疫情下,建筑企业不得不知的10个法律问题
浏览次数: 17119 次 发布时间: 2020-02-18

病毒无情,律师有情;青城新阶层·同心律师团--防控疫情公益律师专家组

承诺“防疫期间24小时、全天候为企业公益服务”


本网讯:自新冠疫情爆发以来,防疫形势严峻,大部分建筑企业因疫情爆发前已停工,所以新冠疫情前期对建筑企业的影响相对于其他行业而言较小。但随着春节假期结束,建筑企业的挑战和困难才刚刚开始,现我们针对新冠疫情下建筑企业复工面临的重点法律问题提示如下:


1.建筑企业何时开始复工?

1.1建筑企业复工应当遵守工程所在地行政主管部门关于复工时间的规定。

目前,全国各大省市政府均出台了有关疫情防控的政策、规定,采取了较为严格的防控措施,有些地方政府更对工程建设项目提出了具体要求,其中涉及开复工时间问题。作为建筑企业,必须遵守行政主管部门对开复工时间的规定,否则可能被责令停工甚至被处罚。

1.2建筑企业应当做好开复工前的各项准备,主要注意以下几点:

1.2.1确定劳务人员是否充足、管理人员能否到岗

受疫情影响,诸多地区存在交通管制,造成很多人员无法及时返回,与此同时,一些地方政府要求外地返回人员需隔离一段时间才能进入工地,这也会造成劳务人员、管理人员返岗时间延迟。因此,建筑企业应落实好人员问题再开复工,否则可能遭受损失。

1.2.2确定材料设备能否到位

疫情影响各行各业,建筑企业应提前与供应商联系,确定其能否供应材料设备以及相应的运输问题,如原有供应商无法供应,可能需要更换供应商。

1.2.3提前准备,保证工地现场具备开复工条件

在目前疫情防控形势下,工地管理应比平时更加严格。比如生活区、办公区均需控制聚集人员数量,制定完善的卫生、消杀标准,更需配备必要的防疫物资(口罩、消毒液、洗手液等)。


2.企业提前复工是否会被追究法律责任?

视情节不同可能会被处以行政处罚,甚至被处以刑罚。

《传染病防治法实施办法》第70条规定:有下列行为之一的单位和个人,县级以上政府卫生行政部门报请同级政府批准,对单位予以通报批评;对主管人员和直接责任人员由所在单位或者上级机关给予行政处分。(一)传染病暴发、流行时,妨碍或者拒绝执行政府采取紧急措施的……

《治安管理处罚法》第50条规定: 有下列行为之一的,处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款:(一)拒不执行人民政府在紧急状态情况下依法发布的决定、命令的……

《刑法》330条规定:妨害传染病防治罪违反传染病防治法的规定,有下列情形之一,引起甲类传染病传播或者有传播严重危险的,处三年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑:(四)拒绝执行卫生防疫机构依照传染病防治法提出的预防、控制措施的。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。

因此,建筑企业应在详细了解当地政策、规定后再决定何时复工,避免法律风险。


3.建筑企业复工后有哪些特殊注意事项?

项目复工后,除了按正常施工技术要求、规范组织施工外,建筑企业作为劳动密集型企业,还应当注意疫情时期的特殊要求,尽量避免项目人员出现感染,否则可能致使整个项目的工作人员被隔离,造成损失。具体有以下几方面需要注意:

3.1建立疫情期间施工协调及应急处置机制

建筑企业应与参建各方建立疫情防控协调机制,密切联系、随时沟通;并与卫生健康部门、疾控中心、医疗机构建立联络,制定突发事件应急处置流程。

3.2对项目现场人员、车辆、物资出入实行严格管控

项目现场应当建立并严格执行进出场登记、查控制度,禁止无关人员进入;并对进出现场的人员、车辆、物资等做好消毒措施,以防病毒带入。

3.3执行项目现场防控措施

按照不聚集、少流动的原则进行施工、住宿、就餐和日常生活安排。


4.建筑企业因疫情影响,自行停工停产或在政府部门要求下停工停产超过2月9日的,如何计发工资?

根据人社部《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》,有条件的企业可安排职工通过电话、网络等灵活的工作方式在家上班完成工作任务;不具备远程办公条件的企业,应与职工协商优先使用带薪年休假、企业自设福利假等各类假。假期休完后仍不能正常复工或劳动者无法正常提供劳动的,可以适用停工停产的相关规定。而根据人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》,用人单位停工停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同约定的标准支付工资;停工停产超过一个工资支付周期的,如果职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的,企业应当发放生活费。内蒙古自治区要求生活费不低于当地最低工资标准的80%。

所谓工资支付周期,指的是工资计发的基准周期,大部分用人单位的工资支付周期是一个月。注意,给大部分员工安排了在家工作任务的,不属于停工停产的范畴。所有员工全部停止劳动或仅有部分维持基本运转的员工如财务、消防巡视等岗位员工提供劳动而其他员工全部停止劳动的,才能视为停工停产。


5.建筑企业是否有权申请工期顺延?

“工期顺延”是指在建设工程施工合同履行过程中,发生了按照合同约定不应该由承包人承担责任的工期延误,经承包人提出申请,发包人同意或者经仲裁机构、人民法院认定,使得合同约定工期相应顺延的情形。若发包人同意工期顺延的,承包人无须承担工期违约。

《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定的“不可抗力”,是指合同当事人在签订合同时不可预见、在合同履行过程中不可避免且不能克服的自然灾害和社会性突发事件,如地震、海啸、瘟疫、骚乱、戒严、暴动、战争和专用合同条款中约定的其他情形。从本次疫情来看,该事件是当事人在订立合同时不可预见的事件,它在合同订立后的发生纯属偶然。且本次疫情的发生是因为承包人不可控制的客观原因导致,承包人对事件的发生在主观上既无故意,也无过失。

因此,本律师认为,此次疫情属于不可抗力,建筑企业有权申请工期顺延。


6.建筑企业如何申请工期顺延?

6.1建筑企业应当按如下流程申请顺延工期:

6.1.1建筑企业应立即通知发包方和监理人,书面说明不可抗力和受阻碍的详细情况。如建筑企业看到本文时,仍未发出相关通知,建议立即发出。

6.1.2在新冠疫情持续发生的期间内,建筑企业应及时向发包方和监理人提交中间报告,说明不不可抗力和受阻碍的详细情况。

6.1.3建筑企业应在新冠疫情结束后28天内提交最终报告及有关资料。此次疫情的结束应以政府相关主管部门的认定为准。

6.2建筑企业申请工期顺延的期间:

6.2.1因本次疫情发生在春节期间,因此也要看双方订立的合同内是否明确约定了春节假期期间包含在原合同约定的工期范围内,如未约定,则春节假期期间不能作为申请工期顺延的期间。

6.2.2需要注意的是,此处的春节假期期间不能狭义的理解为春节的法定假日期间。因内蒙古地处北方,受天气影响,春季开工时间比较晚,可能要在3、4月份左右。因此,也要结合去年年底工地春节放假之前的会议纪要明确的开复工决议、合同约定、建筑企业的施工方案及当地的施工惯例事项等确定正常应当复工的时间节点。


7.《合同(工程)延期告知函》如何出具?

参考格式如下:

关于抗击新冠疫情工期延期告知函

某某公司:

根据贵公司与我公司于某年某月某日签订的《某某合同》,我公司负责承建贵公司的某某工程,约定工期为某年某月某日至某年某月某日。鉴于突发的新型冠状病毒肺炎疫情,国务院和内蒙古自治区(工程所在地)政府均已发布通知,要求企事业单位延长春节假期,推迟复工。根据合同法有关不可抗力因素的规定及各级政府的要求,我公司抱歉地通知贵公司,我公司已做到积极排除障碍,但为了遵守政府文件要求和保护我公司员工的健康,该项工程将推迟复工。具体复工时间结合疫情发展及政府通知,我公司另行与贵公司协商确定,该工程工期依法相应顺延,我公司不构成违约。

特此函告,顺祝商祺!

(公司盖章)

某年某月某日


8.建筑企业是否有权解除合同?

建筑企业是否有权解除合同,需要从合同约定和法律规定两个方面来分析。

8.1从合同约定来看,合同解除条件是否成就:

8.1.1《建设工程施工合同(示范文本)》中通用条款项下17.4条约定,因不可抗力导致合同无法履行连续超过84天或累计超过140天的,发包人和承包人有权解除合同。

8.1.2确定能否解除合同的前提是此次疫情能否达到超过84天无法履行合同的情况,且此处所说的84天并非春节的法定假期开始计算,而是根据工程项目的春节假期计算(在“建筑企业如何申请工期顺延”一问题中已进行了阐述)。

若发包人和承包人在签订的合同中没有对因“不可抗力”解除合同的条款作特殊约定,仅依据上述《建设工程施工合同(示范文本)》中的通用条款17.4条约定,本律师认为,我国政府已采取诸多严控手段来控制此次疫情,受疫情影响而导致超过84天无法履行合同的可能性较小。因此,解除合同的可能性较小,若双方能够就合同解除达成一致,则协商解除为宜。

8.2从法律规定来看,合同解除条件是否成就:

《中华人民共和国合同法》第九十四条规定,因不可抗力致使不能实现合同目的,当事人可解除合同。但其中的“因不可抗力致使不能实现合同目的“的判断标准并不明确,需要结合具体的项目情况进行判断,在司法实践中,项目的性质、体量、项目进度、款项支付等情况都是作为”合同目的能否实现“的判断要素,因此,若确需依据此项规定解除合同,需谨慎为之。


9.建筑企业是否有权要求因疫情而增加相关费用?

9.1此次疫情过后,工程开工时,人材机价格的上涨存在较大可能性。建筑企业欲主张调整合同价款,增加相关费用,前提是要有证据证明人材机价格的上涨与本次疫情有直接关系。但人材机的价格上涨可能存在因素较多,因此,建筑企业很难举证。建议建筑企业与发包人就人材机的价格上涨问题进行调整合同价款的协商。

9.2若合同约定为固定价格,不随人材机价格上涨而调整价格情况下,需要考虑是否可适用情势变更原则处理。若价格涨幅严重超出了建筑企业预期,则不属于正常的商业风险,建筑企业可按照情势变更原则处理,要求变更相应的价格条款。

此外,还可能涉及到因对疫情进行防控措施而增加的费用,因此种费用的增加并非承包人原因造成,属于新增费用,可以考虑由发包人承担。


10.建筑企业是否有权要求分包人承担停工费?

10.1建筑企业可能涉及的停工费包括:人工费、材料设备费、施工机具使用费、企业管理费、利润、规费和税金。建筑企业的停工损失应仅指实际支出的直接损失,不包括间接损失和预期利润损失。

10.2《建设工程施工合同(示范文本)》通用条款17.3项下已经列明不可抗力后果的承担问题:

10.2.1《建设工程施工合同(示范文本)》通用条款17.3.1项下约定:不可抗力引起的后果及造成的损失由合同当事人按照法律规定及合同约定各自承担。不可抗力发生前已完成的工程应当按照合同约定进行技量支付。

10.2.2《建设工程施工合同(示范文本)》通用条款17.3.2项下约定:不可抗力导致的人员伤亡、财产损失、费用增加和(或)工期延误等后果,由合同当事人按以下原则承担:

10.2.2.1永久工程、已运至施工现场的材料和工程设备的损坏,以及因工程损坏造成的第三人人员伤亡和财产损失由发包人承担;

10.2.2.2承包人施工设备的损坏由承包人承担;

10.2.2.3发包人和承包人承担各自人员伤亡和财产的损失;

10.2.2.4因不可抗力影响承包人履行合同的义务,已经引起或将引起工期延误的应当顺延工期,由此导致承包人停工的费用损失由发包人和承包人合理分担,停工期间必须支付的工人工资由发包人承担;

10.2.2.5因不可抗力引起或引起工期延误,发包人要求赶工的,由此增加的赶工费用由发包人承担;

10.2.2.6承包人在停工期间按照发包人要求照管、清理和修复工程的费用由发包人承担。

10.3不可抗力发生后,合同当事人均应采取措施尽量避免和减少损失的扩大,任何一方当事人没有采取有效措施导致损失扩大的,应对扩大的损失承担责任。

综上,《建设工程施工合同(示范文本)》已经有了明确的规定,除非当事人另有约定,该合同约定对合同双方当事人都有约束力,原则上是承包方与发包方之间合理分担。在疫情影响下,建筑企业应当做好施工人员的防护工作,积极申请工期顺延,保留好因疫情受损的证据,同时进行商业谈判,分担合理损失,降低疫情造成的不良影响 。


附:青城新阶层—同心律师团“疫情防控公益律师专家组名单

1.赵志忠:典泽律所,15304717966,合同纠纷、刑事辩护;

2.蒋 利:图博律所,18686014277,劳动合同;

3.刘富玉:若辉律所,15024934110,合同审查,公司股权;

4.姜宏伟: 京师律所,13604713309,房产纠纷,合同纠纷;

5.于梦阳:百宁律所,15391142662,合同纠纷,刑事辩护;

6.郭水仙:盛乐律所,13644846384,劳动纠纷,合同审查;

7.高 迪 :炜衡律所,18604718942,合同审查,经济纠纷,劳动争议;

8.李文静:若辉律所,18404823333,合同纠纷,劳动争议;

9.曹文萍:伊坤律所,18048338666,合同纠纷,劳动争议;

10.刘 欢:图博律所,18748160934,合同纠纷;

11.张 顺:慧聪律所,13171720616,民商,合同,公司;

12.王德刚:德和衡律所,13947103386,法律顾问;

13.何虹枚:恒信长城律所,15849116988,合同纠纷、劳动争议;

14.彭文静:炜衡律所,18347129007,公司法务,房产建筑,合同纠纷;

15.李 福:安理律所,18504812777, 公司法,经济纠纷,合同审查;

16.胡 涛:大成律所,15148072727,合同纠纷,经济纠纷;

17.包鸿志:泽铭律所,13347118200,公司法务,经济纠纷;

18.许春风:超伦律所,13654817278,公司法,劳动法,合同审查;

19.王向东:巨泓律所,13948118959,合同纠纷,法律顾问;

20.姚 瑶:大成律所,15248042916,合同法,公司法;

21.杜海滨:盛乐律所,13394891218,建筑工程,刑事辩护;

22.刘海英:法易律所,13848419465,合同纠纷,法律事务;

23.段宝伟:经世律所,13304718660,建筑房产,公司治理;

24.吴 晶:盈科律所,15661254155,房产纠纷,合同纠纷;

25.罗学峰:蒙晟睿律所,18586062296,建设工程,刑事辩护;

26.乌 玲: 泽铭律所,13948618975,公司法,民商事诉讼。

注:所有律师手机号均与微信号关联,可直接搜索


20181129152337_94407.jpg

上一篇: 青城新阶层·同心律师团 曹文萍律师:关于房地产企业在疫情期间 相关法律义务和法律风险的提示
下一篇: 青城新阶层·同心律师团 胡涛律师:新冠疫情下如何用好税收优惠政策的几点提示